股东有话想说，建议权、质询权更加重要！

作者：曲峰，大成律师事务所律师，上海通商研究所法律专家，qufeng2008@126.com

关键字：股东话语权，建议权、质询权，表决权，公众股东诉讼权利

刊载于：中国管理传播网，链接：http://manage.org.cn/Article/ShowArticle.asp?ArticleID=16181



　　时下，股东有话想说，打破了市场中默默无语的沉寂局面。政策方面虽然赋予了股东通过表决进行说话的方式，但是对于小股东其它话语权的行使，在方式上仍然有些狭窄。比如，股东建议权、质询权的行使方式，就触及到了维权路上的处女地。下面的这个案例，让作为律师的笔者有些不知所措。

　　案情介绍：

　　2005年7月11日，上海通商投资研究所朱长春先生、陈浩先生，以流通股股东身份向上海茉织华股份有限公司（600555）发送了一份《股东专函》。二人凭借经济学常识和经验研究发现，茉织华公司的经营、管理上存在瑕疵，治理结构亦有一定缺陷。管理层极有可能在实施经营、重大决策、关联交易等行为过程中，影响或损害到股东净资产权益和二级市场市值权益，且其中部分决策行为（如委托理财行为、资产出售行为等）已经损害了股东利益。7月20日，朱、陈二人与茉织华公司董秘许鸣放先生进行了交流，并提出了公司治理的科学性建议及对潜在威胁公众股东利益的行为进行纠正的有效方法，希望能够得到公司重视并尽快得到答复。两日后许先生回复，其以正在接受证监会调查、不便答复为由而拒绝。

　　无奈之余，建议和质询均被漠视的朱、陈二人，想到了拿起法律武器维护权益，遂找到笔者。笔者接受该案并分析后认为，此类案例虽少、但法律对此仍有明确规定。股东行使建议权、质询权明明有法可依，赫然遭到上市公司及董事会的“白眼”，维权心潮毅然。作为该案的“操盘手”义无反顾的建议，唯有维权志士操戈抗击，才是柳暗花明的权宜之计，以求宽慰和树立典范！随后，2005年8月5日笔者作为代理律师一纸诉状将茉织华公司及其董事会告上了法庭。

　　2005年8月15日，笔者收到了来自上海市静安区人民法院的《通知单》，而其中结果，实在让笔者有些匪夷所思！《通知单》中称：“有关民事诉状已收悉。有关朱、陈二位当事人请求茉织华公司履行对于股东建议和质询意见的答复义务；停止对于建议、质询权利的侵害；并要求董事会履行提案听取建议和质询及公开赔礼道歉等。根据有关法律规定，该请求不属于法院的管辖范围，特此告知，并退还诉讼状。”为此，诉讼维权再一次遭到拒绝。

　　“话语权”学说本身属于社会学中的理论，而从法律上解释 “股东话语权”，应当包括股东建议权、质询权和表决权等三个层面。但是，表决权似乎成为了证券市场中关注的焦点，立法相对较多。对于股东建议权、质询权，在行使范围、方式、以及侵权救济、诉讼权利等规定上，存在立法不足之处，不得不说有些泛泛。早在1993年《公司法》颁布当初，便借鉴了国外先进经验，现行的《公司法》第110条规定，股份公司股东有权查阅公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告，对公司经营提出建议或者质询。可见，虽然将股东建议权、质询权与查阅权共置于同一法条，但立法本意就赋予了“股东话语权”。同时，随着证券市场发展，证券类法规和证监会规章等也能捕捉到有关股东建议权和质询权相关之规定。但是现今，部分学者研究此类理论，则产生了两种分歧意见。

　　一种法律学说认为，股东建议权、质询权（甚至包括提案权）的行使，应当属于表决权延伸的范畴之内，三者相辅相成；行使方式也只能透过表决权在股东大会上提及，建议和质询内容不能超过会议议题的范围、且限于经营上的问题；另外，认为这两项权利会有滥用之嫌，不能随便赋予因无法行使而提请司法救济的诉讼权利，否则会带来证券市场的不稳定。

　　另一种法律学说认为，股东建议权、质询权应当独立于表决权，属于并列关系的股东权利范畴；在行使方式上股东可以随时行使该权利，而不论股东大会（包括临时会议）在开会或闭会期间。对于建议和质询的内容并不限于会议议题内容，包括经营、管理等多个层面。另外，对于诉讼权利应当与法定权利相对应，为了主张权利被侵害或不能行使，而请求司法机关调整争端和划清民事责任是完全必要的，也有利于证券市场的健康发展。

　　笔者则赞同第二种观点。首先，三权受到的对待并不公平。现实中，流通股股东的维权意识不强、参与股东大会的热情不高，是非常实际的问题。广大中小股东并没有真正成为证券市场的主人。法律赋予建议权、质询权是在12年前，当初的立法并没有考虑到中小股东的参与热情问题，但立法本意就是把这两项权利独立于表决权。1997年颁布的《上市公司章程指引》第三十五条中的第（四）项规定：股东有权对公司的经营行为进行监督，提出建议或者质询。均可见建议权、质询权的特殊意义和功效。同时，按照中国公司治理中的委托代理理论，对于董事会等代理人成员的勤勉尽责义务，股东进行建议和质询也是符合这个学理的。2002颁布的《上市公司治理准则》第一条规定：“上市公司应当建立能够确保股东充分行使权利的公司治理结构。”如果说市场初期，是因为股东未建立此类意识尚可理解，那么现今，则只能说强化表决权不足以建立健全股东行使其他权利（包括建议权、质询权在内）的治理结构。

　　其次，对于建议和质询在范围和方式上都应当适用广义的理论。我国规定了有关会议议题事先明确的制度。所以在表决权问题上，表决事项内容是狭义的。若建议和质询局限于会议议题的话，即便在大会上当场建议和质询，并不影响会议议题的召开和表决，更扭转不了高比例赞成票数的决议结果。另外，除了把建议和质询内容界定为狭义以外，如果再限定于股东大会召开之时，则把行使方式也界定为狭义理论。1997年颁布的《上市公司章程指引》第七十三条规定：除涉及公司商业秘密不能在股东大会上公开外，董事会和监事会应当对股东的质询和建议做出答复或说明。按照这样的立法，当场的答复和说明虽然有机会提升否决率，但是根本改变不了会议召开和决议的结果。甚至，上市公司作为答复者可以“非会议议题”为由，拒绝当场答复和说明。可见，内容上和方式上的局限性，不仅无法体现建议权的进言献策功效，也无法体现针对非会议议题质询的目的，更无法体现行使质询权带来的监督、制衡作用。

　　再者，建议权和质询权是否存在滥用的问题，立法上的不足，也要承担相应的责任。然而，但凡建议者、质询者一律视作“闹事者”，则确实有些宽泛。所以，有志于上市公司建设的智者行使建议权、质询权遭到漠视，法院再不予保护，则这两项法定权利岂不是形同虚设！另外，从法理上看，诉权更是法律赋予的一项基本权利。只要是符合诉讼条件，就是合法权利的行使，不存在滥用诉讼权利的问题。法院也不能以该类矛盾可以通过非诉讼的途径（如信访）解决为由，或者以具有公众特性为由，禁止或不予受理此类诉讼。在法制建设和证券市场建设进程中，股东维权诉讼多数还是有相当的社会效应的，对法治和权利的实现有着助推作用。

　　诚然，股东话语权作为一项法定权利而具有受保护之重要意义，但相关案例却凤毛麟角。甚者司法实践中，因上市公司的公众特性，维权者总是遭到“特殊对待”！几年前的证券市场民事赔偿案件，引起了法学界的争论。如果说中小股东维权只有经过这样的洗礼才能换来诉讼救济权利的话，那么在证券市场日益成熟、维权意识日益增强的今天，这也是证券市场进步的一种表现。面对维权智者们的坚持不懈，只有赋予小股东的诉讼权利实现制衡和司法救济，才能使得建议权、质询权从虚拟权利转变为现实权利，真正实现保护公众股东权益和发挥他们的积极参与热情。

（作者曲峰，北京市大成律师事务所上海分所，电话：021-54071999*222/54071975直线，电子邮件：qufeng2008@126.com）



安徽省合肥市人民政府


合肥市《军人抚恤优待条例》实施细则

1998年3月30日政府令第61号




第一章　总 则
　　
　　第一条　为了做好军人抚恤优待工作，维护和保障优抚对象的合法权益,支持军队建设,根据国务院《军人抚恤优待条例》、《安徽省〈军人抚恤优待条例〉实施办法》和《安徽省拥军优属若干规定》，结合本市实际情况，制定本细则。　　
　　第二条　军人抚恤优待工作实行国家、社会、群众三结合的制度，保障军人的抚恤优待与全市经济发展相适应,使抚恤优待标准与人民群众的生活水平同步提高。
　　凡在本市行政区域内的国家机关、社会团体、企业事业单位和个人，均应按照本细则履行职责和义务。　　
　　第三条　市民政局是本市军人抚恤优待工作的主管机关。县、区民政部门负责本行政区域内军人抚恤优待工作;乡镇、街道应加强对拥军优属工作的领导。国家机关、社会团体和企业事业单位应当建立健全拥军优属组织和工作制度，并接受当地民政部门的指导和检查。 　　

第二章　死亡抚恤
　　
　　第四条　现役军人死亡，根据死亡性质确定为革命烈士、因公牺牲军人、病故军人。其中定为革命烈士的，由其家属所在地市、县民政部门按下列顺序发给《革命烈士证明书》：
　　(一)有父母(抚养人)无配偶的，发给父母(抚养人)；
　　(二)有配偶无父母(抚养人)的，发给配偶；
　　(三)有父母(抚养人)、配偶的，由双方商定。协商不成的，发给父母(抚养人)。
　　(四)没有父母(抚养人)、配偶的，发给子女；
　　(五)没有父母(抚养人)、配偶、子女的，发给未满十八周岁的弟妹。　　无上述亲属的，不发。　　
　　第五条　现役军人死亡，由其家属所在地市、县民政部门按国家规定发给其家属一次性抚恤金。　　
　　第六条　革命烈士、因公牺牲军人、病故军人的家属,符合下列条件之一的，经当地县(区)民政部门批准，享受定期抚恤金：
　　(一)父母(抚养人)、配偶无劳动能力和生活收入的，或虽有一定生活收入，但低于当地人均收入
　　(二)子女未满十八周岁，或虽满十八周岁因读书或伤残无生活来源的；
　　(三)弟妹未满十八周岁，且是军人生前供养的。　　定期抚恤金的标准不得低于省民政厅、财政厅的规定。　　
　　第七条　领取定期抚恤金的人员迁移时，迁移当年的定期抚恤金由户口迁出地县(区)民政部门发给；从
　　第二年起由户口迁入地县(区)民政部门发给。 　 　　

第三章　伤残抚恤
　　
　　第八条　现役军人致残，由军队规定的审批机关在医疗终结后负责评定伤残等级，发给《革命伤残军人证》。退役后一般不再办理。　　
　　第九条　退役后没有参加工作的革命伤残军人，由当地县(区)民政部门发给伤残抚恤金；退役后参加工作或者享受离休、退休待遇的，发给伤残保健金。
　　退役在乡的特等、一等革命伤残军人，由当地县(区)民政部门加发护理费。其中享受离休、退休待遇的，由发给离休、退休金的单位加发。
　　伤残抚恤金、伤残保健金和护理费的标准，按国家有关规定执行。　　
　　第十条　退役的特等、一等革命伤残军人，要求回原籍的，由原居住地县(区)人民政府负责妥善安置。由农村迁往城镇的，其配偶和未满十八周岁子女( 包括已满十八周岁的在校学生)可随同迁移，由安置地市、县公安、 粮食部门负责办理落户和粮油供应手续。　　
　　第十一条　退役的特等、一等革命伤残军人，因伤残后遗症需要经常治疗或生活需人护理的，由县(区)人民政府接收安置后，经本人申请和省民政厅批准，可进省荣军康复医院休养。　　
　　第十二条　退役后没有参加工作的革命伤残军人因伤残需到外地安装假肢，或因伤口复发需到外地治疗，经当地县(区)民政部门批准,所需的交通费、住宿费和伙食费，由民政部门给予适当补助;退役后参加工作或者享受离休、退休待遇的，由其所在单位按公(工)伤待遇办理。　　
　　第十三条　退役的革命伤残军人迁移时，迁移当年的伤残抚恤金或保健金由户口迁出地县(区)民政部门发给；从
　　第二年起由户口迁入地县(区)民政部门发给。　　
　　第十四条　因战致残的革命伤残军人，在评残发证后一年内因伤口复发死亡的，由民政部门按照革命烈士抚恤规定予以抚恤，其家属享受革命烈士家属待遇。一年后因伤口复发死亡的，原领取伤残抚恤金的，由民政部门按照因公牺牲军人的抚恤规定予以抚恤，其家属享受因公牺牲军人家属待遇；原领取伤残保健金的，由其生前所在单位按照因公(工)死亡人员抚恤规定予以抚　　
　　第十五条　因公致残的革命伤残军人，在评残发证后因伤口复发死亡，原领取伤残抚恤金的，由民政部门按照因公牺牲军人的抚恤规定予以抚恤，其家属享受因公牺牲军人家属待遇；原领取伤残保健金的，由其生前所在单位按照因公(工)死亡人员的抚恤规定予以抚恤。　　
　　第十六条　因病死亡的革命伤残军人，原领取伤残抚恤金的，由民政部门增发半年伤残抚恤金，作为一次性补助，其中因战因公致残的特等、一等革命伤残军人家属，享受病故军人家属待遇；原领取伤残保健金的，由其生前所在单位按照病故人员的抚恤规定予以抚恤。　　
　　第十七条　革命伤残军人死亡后,停发伤残抚恤金(保健金)和护理费。原领取伤残抚恤金的， 由民政部门按照当地国家机关工作人员丧葬补助标准发给丧葬补助费；原领取伤残保健金的，由其生前所在单位按规定发给丧葬补 -5- 助费。　　
　　第十八条　退役革命伤残军人死亡后，其伤残抚恤证由民政部门注销，按照因公牺牲军人或病故军人对待的，由民政部门在伤残抚恤证上注明，作为其家属享受有关待遇的凭证，不再发给《革命军人因公牺牲证明书》或《革命军人病故证明 　　 　

第四章　优　　待
　　
　　第十九条　各县(区)政府应根据当地经济发展和人民生活水平提高的程度，逐步提高定期抚恤金和定期补助金标准(上级主管部门调整标准的除外)。　　
　　第二十条　优待金实行社会统筹，逐步形成非农人口与农业人口共同承担拥军优属责任的格局。　　
　　第二十一条　义务兵在服役期间的优待，按《合肥市义务兵征集、优待和退伍安置办法》中的有关规定执行。义务兵入伍前为在职职工(含合同制工人)的，其所在单位不得以任何理由不履行以对义务兵的优待责任。　　
　　第二十二条　对被授予荣誉称号和荣立一、二、三等功的现役军人，当地政府应到军人家庭进行慰问，并分别按不低于1000元、500元、200元的标准奖励其家属。　　
　　第二十三条　凡属本市农业户口的革命烈士家属、因公牺牲军人家属、病故军人家属、义务兵家属、革命伤残军人、在乡老复员军人和带病回乡退伍军人，按下列原则实行现金优待。优待金由县、区或乡、镇人民政府统筹、平衡负责：
　　(一)对义务兵家属应普遍发放优待金，优待金标准不低于上年本地农民人均纯收入。
　　(二)对革命烈士家属、因公牺牲军人家属、病故军人家属和在乡老复员军人(含红失人员)的优待面不低于2/3，优待金标准不低于上年本地农民人均纯收入的2/3；
　　(三)对革命伤残军人的优待面不低于1/2， 优待金标准不低于上年本地农民人均纯收入的1/2；　
　　(四)对退伍军人优待面不低于1.5％， 优待金标准不低于上年本地农民人均纯收入的1/3。
　　优待金应做到当年“八一”前全部或大部分兑现，最迟不得超过当年10月底。　　
　　第二十四条　未经优抚对象本人同意，任何部门都不得擅自扣留或代扣优待金，代办养老和医疗保险等。　　
　　第二十五条　孤老优抚对象要求进入敬老院和社会福 -7- 利院的，敬老院和社会福利院应优先予以接收。　　
　　第二十六条　在乡老复员军人和已故在乡退伍红军老战士的配偶，符合规定条件的经当地县(区)民政部门批准,给予定期定量补助。　　
　　第二十七条　农村优抚对象按政策应予减免的义务工、劳动积累工以及各项提留，均由乡(镇)人民政府负责统一安排，并落实到户。　　
　　第二十八条　对二等乙级以上(含二等乙级)革命伤残军人应实行公费医疗，医疗费不得包干给个人。在乡三等革命伤残军人因伤口复发所需医疗费，由当地县(区)民政部门解决；因病所需医疗费本人支付有困难的，由当地县(区)民政部门酌情给予补助。领取伤残保健金的革命伤残军人享受其所在单位因公(工)伤残职工相同的医疗、劳保福利待遇。　　
　　第二十九条　革命烈士、因公牺牲军人、病故军人和现役军人的家属以及带病回乡的复员退伍军人，不享受公费医疗待遇的，因病治疗无力支付医疗费，由卫生部门酌情予以减免。　　逐步建立初级优抚合作医疗制度，切实解决革命烈士家属、因公牺牲军人家属、病故军人家属、革命伤残军人和在乡复员军人的医疗难问题。　　
　　第三十条　企业事业单位在调整劳动组合和人员结构时,对现役军人配偶、烈属、革命伤残军人应当予以照顾。对企事业单位转产、破产、兼并、重组等下岗的现役军人配偶、烈属、革命伤残军人，由主管部门和劳动行政部门负责予以培训，并优先推荐再就业。　　
　　第三十一条　现役军人配偶在工作单位分配住房时，享受本单位双职工待遇，并在同等条件下优先；无工作单位而住房困难的现役军人配偶，当地房管部门应当按照住房特困户予以优先解决。　　义务兵服役期间，地方分配住房时应将他们计入家庭人口。家居农村的优抚对象无房、缺房时，当地乡(镇)应优先为其划分宅基地。烈属、伤残军人、在乡老复员军人住房的确困难的，通过自力更生、集体帮助和当地人民政府必要补助的办法妥善解决。　　
　　第三十二条　革命烈士、因公牺牲军人、病故军人的子女、弟妹以及特等、一等、二等革命伤残军人子女自愿参军又符合征兵条件的，当地人民武装部可优先批准一人入伍。　　
　　第三十三条　各级人民政府和有关部门应从工商管理、税收、资金、物资、技术、信息等方面，大力扶持尚未脱贫的优抚对象发展生产，勤劳致富。　　
　　第三十四条　乡镇、街道及企事业单位的基层组织，应建立群众性的拥军优属服务组织，为部队和优抚对象提供服务，对孤老优抚对象实行包户服务。服务性的窗口单位应普遍设立拥军优属服务窗口，或挂牌注明拥军优属服务的内
　　
第五章　奖励和处罚
　　
　　第三十五条　在抚恤优待工作中成绩显著的单位和个人，由各级人民政府给予表彰和奖励。　　
　　第三十六条　违反本细则规定的单位，市及县(区)民政部门有权对单位负责人和直接责任人提出批评，责令纠正，或提请有关部门给予行政处分。　　
　　第三十七条　优抚对象被判处徒刑、剥夺政治权利或者被通缉期间，停止抚恤和优待。服刑期满，恢复政治权利之后，凭刑满释放通知书，经县(区)民政部门审核批准后，可以恢复抚恤和优待。犯罪情节特别严重的，经省人民政府批准，取消其抚恤和优待。 　　 　

第六章　附　　则
　　
　　第三十八条　因战伤亡的民兵、民工和因参加县(区)以上人民武装部门或预备役部队组织的军事训练伤亡的人员，有工作单位的，由其所在单位按因公(工)伤亡予以抚恤或补助；无工作单位的，由民政部门参照本办法办理。　　
　　第三十九条　本办法由市民政局负责解释。　　
　　第四十条　本办法自发布之日起施行。